每經(jīng)特約評(píng)論員 姜雨彤

每經(jīng)編輯 黃宗彥

近日，為規(guī)范獨(dú)立董事履職行為，保障獨(dú)立董事履職的必要條件，提高上市公司對(duì)獨(dú)立董事制度的重視程度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事在公司治理中的重要作用，促進(jìn)資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)出臺(tái)了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》。同時(shí)廢止2022年1月5日發(fā)布的《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。

本文從出臺(tái)背景、重點(diǎn)概述、詳細(xì)解讀、重要意義四個(gè)方面對(duì)《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》進(jìn)行全面梳理。

一、《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》出臺(tái)背景

獨(dú)立董事制度起源于20世紀(jì)30年代的美國(guó)，意在解決公司治理的代理人問(wèn)題，制衡公司管理層和大股東的權(quán)利，維護(hù)中小股東的權(quán)益。

獨(dú)立董事制度首次引入中國(guó)是證監(jiān)會(huì)在2001年8月發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》中要求上市公司修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事。2005年，修訂后的《中華人民共和國(guó)公司法》從法律上對(duì)上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置獨(dú)立董事做出了明確規(guī)定。2022年，證監(jiān)會(huì)將《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》修訂為《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。

經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展，獨(dú)立董事制度已經(jīng)成為我國(guó)上市公司治理結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，在公司治理和運(yùn)營(yíng)發(fā)展中起到不可或缺的作用，同時(shí)能夠?yàn)橹行」蓶|的合法權(quán)益提供保障、為資本市場(chǎng)的平穩(wěn)運(yùn)行提供基礎(chǔ)。

圖1 我國(guó)獨(dú)立董事制度政策發(fā)展歷程

圖片來(lái)源：中央財(cái)經(jīng)大學(xué)綠色金融國(guó)際研究院整理

但是，與此同時(shí)，很多上市公司也存在“花瓶獨(dú)立董事”的現(xiàn)象，有的獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性、有的缺乏專(zhuān)業(yè)知識(shí)、有的沒(méi)有實(shí)際參與到公司經(jīng)營(yíng)決策中，最終導(dǎo)致獨(dú)立董事無(wú)法對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響、無(wú)法對(duì)管理層起到監(jiān)督制衡的作用、無(wú)法促進(jìn)企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

例如2021年的康美案成為獨(dú)立董事承擔(dān)連帶責(zé)任的第一例案件，引發(fā)了獨(dú)立董事辭職潮。按照《證券法》（2014）第六十九條規(guī)定，上市公司“虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏問(wèn)題”，董事“應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。”獨(dú)立董事本身負(fù)有“勤勉盡責(zé)”的義務(wù)，而康美藥業(yè)五名獨(dú)立董事在其參與的相關(guān)年度報(bào)告審議時(shí)均投了贊成票，從結(jié)果來(lái)看本身存在一定過(guò)失，因此被判承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，合計(jì)賠償金額最高約3.69億元。

可見(jiàn)，上市公司獨(dú)立董事履職的規(guī)范性有待提升，關(guān)于獨(dú)立董事的職能定位、履職能力、監(jiān)督手段、權(quán)責(zé)匹配方面還存在亟待解決的制度性問(wèn)題，需要進(jìn)一步加以完善。

針對(duì)獨(dú)立董事管理的一系列問(wèn)題，國(guó)務(wù)院辦公廳于2023年4月4日印發(fā)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見(jiàn)》，啟動(dòng)上市公司獨(dú)立董事制度改革，提出了明確獨(dú)立董事職責(zé)定位、優(yōu)化履職方式、強(qiáng)化任職管理、改善選任制度等八個(gè)方面的改革任務(wù)?！秶?guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見(jiàn)》要求證監(jiān)會(huì)完善獨(dú)立董事相關(guān)配套規(guī)則，細(xì)化獨(dú)立董事制度各環(huán)節(jié)具體要求，構(gòu)建科學(xué)合理、互相銜接的規(guī)則體系，充分發(fā)揮法治的引領(lǐng)、規(guī)范、保障作用。同年4月14日至5月14日，《上市公司獨(dú)立董事管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)并正式出臺(tái)。

二、《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》概述

股東、董事會(huì)、經(jīng)營(yíng)者之間的相互制衡構(gòu)成了現(xiàn)代公司治理體系，可以向投資者傳遞積極信號(hào)，保證企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。獨(dú)立董事的設(shè)立可以減少代理問(wèn)題，降低公司內(nèi)部控制風(fēng)險(xiǎn)，完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司管理質(zhì)量，促進(jìn)資本市場(chǎng)高質(zhì)量發(fā)展。同時(shí)，獨(dú)立董事制度的設(shè)立與公司“環(huán)境、社會(huì)和治理（ESG）”中“治理”維度的理念相互契合。“治理”維度主要包括企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的完整性、董事會(huì)的多樣性、信息披露的透明度、管理層薪酬的合理性、內(nèi)部控制的有效性、良好的商業(yè)道德等。

此次出臺(tái)《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》涉及了其中多項(xiàng)“治理”維度相關(guān)內(nèi)容，例如董事會(huì)的組成結(jié)構(gòu)、獨(dú)立董事的獨(dú)立性和客觀(guān)性、工作記錄和會(huì)議記錄保存的規(guī)定、董事會(huì)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)的職能和獨(dú)董參與、對(duì)公司重大事件的監(jiān)督參與、獨(dú)立董事的法律監(jiān)督等，對(duì)于營(yíng)造良好的公司治理體系，有效控制代理問(wèn)題，增加企業(yè)財(cái)務(wù)績(jī)效和經(jīng)濟(jì)價(jià)值有重要作用。

《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》共六章四十八條，從獨(dú)立董事的定義、職能作用、獨(dú)立董事制度的必要性出發(fā)，明確獨(dú)立董事的任職要求及任選流程、履職方式和決策流程、履職保障和法律責(zé)任，最后明確了此次《辦法》的過(guò)渡期安排。讓上市公司在任命獨(dú)立董事及對(duì)獨(dú)立董事工作進(jìn)行監(jiān)督時(shí)有標(biāo)準(zhǔn)有依據(jù)，保證企業(yè)治理體系健全完整，進(jìn)而增加企業(yè)價(jià)值。

圖2 《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》內(nèi)容結(jié)構(gòu)

圖片來(lái)源：中央財(cái)經(jīng)大學(xué)綠色金融國(guó)際研究院整理

三、《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》詳細(xì)解讀

第一章“總則”部分包括第一條至第五條，介紹了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》出臺(tái)的目的、獨(dú)立董事的定義、獨(dú)立董事的職能、獨(dú)立董事制度的必要性、獨(dú)立董事人數(shù)占比規(guī)定。其中，對(duì)獨(dú)立董事人數(shù)和組成提出要求，獨(dú)立董事作為制衡非獨(dú)立董事和平衡公司管理層多樣性的重要人員，人數(shù)占董事會(huì)成員的比例不得低于三分之一且至少包括一名會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)人士，審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)、戰(zhàn)略委員會(huì)等董事會(huì)下設(shè)委員會(huì)中獨(dú)立董事成員人數(shù)應(yīng)該過(guò)半。

第二章“任職資格與任免”包括第六條至第十六條，規(guī)范了獨(dú)立董事任職資格與任免程序相關(guān)事項(xiàng)。第六條至第八條分別根據(jù)獨(dú)立董事的獨(dú)立性、專(zhuān)業(yè)性和參與性對(duì)任職要求做出了規(guī)定。由于獨(dú)立董事職能中監(jiān)督制衡的作用，“獨(dú)立性”成為獨(dú)立董事的重要特征，因此《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》規(guī)定了不得擔(dān)任獨(dú)立董事的人員。由于獨(dú)立董事專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)的職能，《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》同時(shí)規(guī)定了擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的專(zhuān)業(yè)性素質(zhì)和道德素質(zhì)。為確保獨(dú)立董事的履職質(zhì)量和投入時(shí)間，《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》規(guī)定獨(dú)立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔(dān)任董事。第九條至第十六條對(duì)獨(dú)立董事提名與選舉、最長(zhǎng)任期、解聘與離職流程做出了具體規(guī)定，以保證獨(dú)立董事選聘的公正性、履職過(guò)程的客觀(guān)性，并且將獨(dú)立董事離職對(duì)上市公司的影響最小化。

第三章“職責(zé)與履職方式”包括第十七條至第三十四條，具體內(nèi)容包括獨(dú)立董事的基本職責(zé)和特別職權(quán)、董事會(huì)會(huì)議召開(kāi)前的準(zhǔn)備、出席董事會(huì)及投票規(guī)則、對(duì)董事會(huì)決議執(zhí)行情況的監(jiān)督、需要獨(dú)立董事半數(shù)以上同意的特殊事項(xiàng)、獨(dú)立董事專(zhuān)門(mén)會(huì)議的召開(kāi)、董事會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的出席規(guī)則、在上市公司現(xiàn)場(chǎng)最少工作時(shí)間、會(huì)議記錄和工作記錄及述職報(bào)告規(guī)定。履職方式的規(guī)范對(duì)獨(dú)立董事而言可以減少履職風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)可以提高管理質(zhì)量。

第四章“履職保障”包括第三十五條至第四十一條，對(duì)獨(dú)立董事的知情權(quán)、信息暢通、消除阻礙的方式、聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用、責(zé)任保險(xiǎn)制度、津貼標(biāo)準(zhǔn)做出了規(guī)定。由于獨(dú)立董事獨(dú)立于股東且不在公司內(nèi)部任職，具有監(jiān)督公司管理層的職能，在履職過(guò)程中容易受到不正當(dāng)?shù)淖璧K和排擠，因此保障獨(dú)立董事履職過(guò)程順利進(jìn)行對(duì)于有效行使職權(quán)，切實(shí)參與公司治理，維護(hù)廣大投資者利益至關(guān)重要。

第五章“監(jiān)督管理與法律責(zé)任”包括第四十二條至第四十六條，明確了中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所和上市公司協(xié)會(huì)對(duì)獨(dú)立董事監(jiān)督管理過(guò)程中的監(jiān)管措施、處罰方式、責(zé)任認(rèn)定。為保障獨(dú)立董事的合法權(quán)益、明確獨(dú)立董事應(yīng)盡責(zé)任和失責(zé)后果做出規(guī)定。第六章“附則”包括第四十七和第四十八條，明確了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》中特定用語(yǔ)的含義和實(shí)施過(guò)渡期。

四、《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》的重要意義

（一）提高上市公司管理質(zhì)量

治理結(jié)構(gòu)方面，獨(dú)立董事可以提高董事結(jié)構(gòu)多元性、減少大股東權(quán)力膨脹、保護(hù)中小股東利益；決策質(zhì)量方面，獨(dú)立董事因?yàn)槠洫?dú)立性和專(zhuān)業(yè)性，可以增強(qiáng)董事會(huì)的決策理性；經(jīng)營(yíng)效率方面，獨(dú)立董事可以有效參與公司經(jīng)營(yíng)相關(guān)的政策制定，監(jiān)督董事會(huì)決議，提升公司經(jīng)營(yíng)效率。因此，《上市公司獨(dú)立董事管理辦法》的出臺(tái)，使上市公司管理質(zhì)量在治理結(jié)構(gòu)的科學(xué)性、決策質(zhì)量的專(zhuān)業(yè)性、經(jīng)營(yíng)管理的高效性等方面得到有效提升。

（二）加強(qiáng)上市公司風(fēng)險(xiǎn)控制

風(fēng)險(xiǎn)控制方面，獨(dú)立董事由于對(duì)上市公司具有監(jiān)督權(quán)且承擔(dān)連帶責(zé)任，在履行職責(zé)的過(guò)程中會(huì)具有較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)敏感度，盡力加強(qiáng)上市公司的風(fēng)險(xiǎn)控制，提高內(nèi)部控制的有效性。一是利用專(zhuān)業(yè)知識(shí)對(duì)上市公司可能存在的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效識(shí)別；二是通過(guò)反對(duì)票和棄權(quán)票在董事會(huì)決策時(shí)降低風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率或減小風(fēng)險(xiǎn)損失；三是通過(guò)對(duì)董事會(huì)決議落實(shí)情況進(jìn)行監(jiān)督以減少意外風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

（三）促進(jìn)資本市場(chǎng)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展

對(duì)于企業(yè)外部的利益相關(guān)者來(lái)說(shuō)，上市公司規(guī)范獨(dú)立董事制度，可以提高信息披露的透明度，減少信息不對(duì)稱(chēng)性，釋放公司良好運(yùn)行信號(hào)。尤其在注冊(cè)制實(shí)行之后，投資者對(duì)上市公司可持續(xù)發(fā)展的信心在資本市場(chǎng)中尤為重要。對(duì)于整個(gè)資本市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，規(guī)范上市公司組織架構(gòu)和提升治理質(zhì)量可以使上市公司之間形成良性競(jìng)爭(zhēng)、提高市場(chǎng)整體產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量、提升資金運(yùn)作效率，鞏固市場(chǎng)穩(wěn)定性和抗風(fēng)險(xiǎn)性。

作者姜雨彤系中財(cái)大綠金院研究員；感謝中財(cái)大綠金院ESG中心聯(lián)合主任包婕，以及中財(cái)大綠金院高級(jí)學(xué)術(shù)顧問(wèn)、中財(cái)綠指首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家施懿宸的指導(dǎo)