每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

6月11日，藥明康德發(fā)布《關(guān)于股東違反承諾減持公司股份并通過公司致歉的公告》，股東上海瀛翊違反承諾減持公司股份并致歉。股吧里投資者反響強(qiáng)烈，普遍關(guān)注未來監(jiān)管部門對違規(guī)減持股東會如何處罰。

上海瀛翊是一家股權(quán)投資基金，根據(jù)公告，減持前上海瀛翊持有藥明康德0.8381%的股份，從5月14日至6月8日，通過集中競價交易共減持套現(xiàn)28.94億元，減持后持有藥明康德0.1419%的股份。但上海瀛翊在減持之前未提前通知公司，也沒有提前15個交易日通過公司披露減持計劃履行公告等相關(guān)程序。

按招股書，藥明康德實(shí)控人之一 Ge Li（李革）與上海瀛翊簽署了投票委托書，約定上海瀛翊將其所持發(fā)行人全部股權(quán)所對應(yīng)的表決權(quán)委托給李革行使。而在上市公告書中，上海瀛翊與其他一些主體承諾，若通過集中競價交易方式減持，將在首次減持的15個交易日前預(yù)先披露減持計劃。且實(shí)控人、一致行動人及委托投票方承諾，在減持時合并計算的減持比例、減持節(jié)奏等，要符合相關(guān)減持規(guī)則的要求。

從合同法上來講，委托投票協(xié)議與一致行動協(xié)議的一個主要區(qū)別，就是一致行動人協(xié)議非法定與約定事由不得隨意解除，具有穩(wěn)定性；授權(quán)委托協(xié)議則可依法隨時撤銷，控制權(quán)穩(wěn)定性稍弱。2018年滬深交易所《上市公司收購及股份權(quán)益變動信息披露業(yè)務(wù)指引（征求意見稿）》規(guī)定，投資者委托表決權(quán)的，受托人和委托人視為存在一致行動關(guān)系。雖然這個文件尚未正式出臺，但在減持操作實(shí)務(wù)中，一些表決權(quán)委托人，還是主動將自己與實(shí)控人、一致行動人視為一個整體，在減持時相互協(xié)商，防止減持比例等違反減持新規(guī)的要求。

目前，上海瀛翊已認(rèn)識到減持違規(guī)，并就本次違反承諾的減持行為致歉。應(yīng)該說，上海瀛翊不僅忘記當(dāng)初承諾，也對表決權(quán)委托人應(yīng)負(fù)的法律義務(wù)還沒有足夠認(rèn)識，股吧中有投資者認(rèn)為光道歉還不夠。

按2017年證監(jiān)會《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》，對違規(guī)減持，證交所應(yīng)視情節(jié)采取書面警示等監(jiān)管措施和通報批評、公開譴責(zé)等紀(jì)律處分措施，情節(jié)嚴(yán)重的、可限制交易。新證券法第186條規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)轉(zhuǎn)讓證券、或者轉(zhuǎn)讓股票不符合法律等規(guī)定的，責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處以買賣證券等值以下的罰款。

違法違規(guī)減持，包括減持前未預(yù)披露、在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)轉(zhuǎn)讓、在某段時間超比例減持等。應(yīng)該說，減持前未預(yù)披露、相比在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)轉(zhuǎn)讓，其違法違規(guī)情節(jié)或許稍微輕一些。在此前監(jiān)管實(shí)踐中，對一些未提前預(yù)披露減持信息的案例處罰，主要包括交易所下發(fā)監(jiān)管函或通報批評，證監(jiān)部門出具警示函措施、數(shù)十萬元輕微罰款等。不過有投資者認(rèn)為，此前的處罰力度還是缺乏威懾力，仍有待進(jìn)一步強(qiáng)化處罰。

目前，法律法規(guī)對違法違規(guī)減持的懲罰規(guī)定，只是較為籠統(tǒng)的原則性規(guī)定，證交所、證監(jiān)部門需針對違法違規(guī)減持的不同類型實(shí)施不同懲罰。筆者認(rèn)為，其中有三方面可進(jìn)一步完善或提高。

首先，對不同類型的違法違規(guī)減持要明確較為具體的處罰措施。各類違法違規(guī)減持，性質(zhì)不一，處罰措施自然要有區(qū)別，在規(guī)則中就應(yīng)予以明確，以減少其中自由裁量權(quán)。

其次，相關(guān)部門執(zhí)行法律或規(guī)則時應(yīng)在自由裁量權(quán)內(nèi)頂格處罰。當(dāng)前有關(guān)各方都強(qiáng)調(diào)對證券違法違規(guī)“零容忍”，只有在處罰尺度上頂格執(zhí)行，才能真正體現(xiàn)“零容忍”；其中尤其要注重限制交易、行政罰款等措施的使用。

其三，明確違法違規(guī)減持的民事責(zé)任。有些股東在招股書中會承諾，違規(guī)減持所獲收益歸公司所有，但有些原始股東對此并未明確承諾。“不宣而戰(zhàn)”等違法違規(guī)減持，或多或少都會影響其他股東的利益，理應(yīng)對其他股東負(fù)有一定的民事責(zé)任。建議上市公司所有原始股東都應(yīng)承諾，一旦違規(guī)減持，違規(guī)收益一律上繳上市公司，若拒絕上繳上市公司董事會有義務(wù)發(fā)起訴訟追繳。