馮海寧

施行11年的《反壟斷法》迎來首次“大修”。1月2日起，國家市場監(jiān)管總局就《反壟斷法》修訂草案公開征求意見，2020年1月31日截止。與“舊法”相比，《修訂草案（公開征求意見稿）》首次擬將互聯(lián)網(wǎng)新業(yè)態(tài)列入，并大幅提升處罰標(biāo)準(zhǔn)。

《反壟斷法》實施11年來成效顯著，不僅查處了不少知名大企業(yè)，而且辦結(jié)了不少行政性壟斷案件，有效維護了市場公平和消費者權(quán)益。但在實踐中也暴露出不少問題，比如“舊法”以規(guī)范傳統(tǒng)行業(yè)為主，如今已不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展，此次修訂準(zhǔn)備彌補這方面缺憾。

再比如，“舊法”處罰標(biāo)準(zhǔn)偏低導(dǎo)致法律的懲戒力、威懾力不夠?，F(xiàn)行《反壟斷法》規(guī)定，尚未實施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，可以處50萬元以下的罰款，這點罰款額度對壟斷企業(yè)來說是“毛毛雨”，起不到威懾作用。而此次修法把罰款上限提至5000萬元，是之前的100倍。

可能有人會認(rèn)為，尚未實施所達(dá)成的壟斷協(xié)議的，不應(yīng)該提高處罰標(biāo)準(zhǔn)，理由是壟斷行為尚未對市場和消費者造成傷害。筆者以為，既然已經(jīng)達(dá)成壟斷協(xié)議，說明壟斷行為已經(jīng)出現(xiàn)，假如壟斷協(xié)議實施，造成的危害會更大。所以，提高處罰標(biāo)準(zhǔn)有利于防止壟斷協(xié)議達(dá)成。

除此之外，在尚未實施壟斷協(xié)議之前加大處罰，還有利于防止壟斷協(xié)議實施。雖然說實施壟斷協(xié)議的，有責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1%以上10%以下罰款的規(guī)定，但這時候壟斷行為已經(jīng)產(chǎn)生危害，事后處罰所起的作用是有限的。

顯然，防止任何違法行為造成嚴(yán)重后果，都要從預(yù)防做起。以壟斷行為為例，一要防止達(dá)成壟斷協(xié)議；二要防止實施壟斷協(xié)議。從這個角度來說，處罰標(biāo)準(zhǔn)擬提高100倍，對于防范壟斷行為危害市場和消費者可以起到關(guān)鍵作用，也就是說從關(guān)鍵環(huán)節(jié)“掐死”壟斷危害。

但處罰標(biāo)準(zhǔn)提高100倍后有多大震懾力還取決于執(zhí)法環(huán)節(jié)。雖然“5000萬元”處罰標(biāo)準(zhǔn)不低，但執(zhí)法者在5000萬元以下有很大裁量空間，如果某些執(zhí)法者“心太軟”，開出的罰款額度會很低。此前，一些地方反壟斷執(zhí)法部門在查處違規(guī)行為時，就沒有掌握好處罰尺度。

比如法律規(guī)定，處上1年度銷售額1%以上10%以下的罰款，但在不少案例中，最高者罰款為銷售額的1%。比如某企業(yè)2013年上半年凈利潤約為3.9億元，當(dāng)年因違反反壟斷法被罰的323.29萬元，僅占上半年凈利潤的0.83%。這點罰款對壟斷企業(yè)沒有震懾力。

筆者以為，要想“50萬元以下”提高到“5000萬元以下”產(chǎn)生強大震懾力，有必要對“5000萬元以下”出臺詳細(xì)的配套處罰措施，比如什么情況下處罰50萬元，什么情況下處罰500萬元，什么情況下處罰5000萬元。如此一來，“5000萬元”處罰標(biāo)準(zhǔn)才不是紙老虎。

此次修法還有個亮點是，對于上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者，也可以最高處罰5000萬元。而“舊法”中，上一年度沒有銷售額的，就不用承擔(dān)任何法律責(zé)任。即此次填補了一個法律上的空白，把上一年度沒有銷售額的，也納入到法律處罰范圍內(nèi)，這也是一大進步。

無論是填補法律空白還是提高處罰標(biāo)準(zhǔn)，都是立法者對輿論和市場的積極回應(yīng)。盡管過去11年實施《反壟斷法》罰款超過110億元人民幣，充分顯示了該法律價值，但是，隨著經(jīng)濟社會發(fā)展，法律存在滯后性。與國外反壟斷罰款額相比，國內(nèi)處罰標(biāo)準(zhǔn)明顯偏低。

所以，大幅提高處罰標(biāo)準(zhǔn)也是與時俱進的體現(xiàn)。

（作者為媒體人）