祁建國  （北京市兆源律師事務所首席合伙人）

        從2008年下半年以來，地方政府的投融資平臺迅速增長到數(shù)千家，其中70%以上在市（地）、縣級。2009年末地方政府融資平臺貸款余額（不含票據(jù)）已達7萬億元，僅2009年凈新增約3萬億元；并且，另據(jù)資料顯示，自2009年以來，全國金融機構發(fā)放的貸款中有近20%投向了各級地方政府的融資平臺公司。如此高規(guī)模的信貸量，一旦地方政府對平臺公司進行整合，勢必會對銀行的信貸業(yè)務帶來較大的影響。

平臺公司整合對銀行的影響

        銀行向地方政府平臺公司發(fā)放各種類型的貸款，即在銀行與平臺公司間形成了基于借貸的債權債務關系；平臺公司作為債務人，負擔著償還貸款本息的義務，其主體資格、資產(chǎn)狀況等因素將直接影響到銀行債權的實現(xiàn)：

        如平臺公司債務人吸收兼并其他平臺公司或因劃轉接收其他平臺公司資產(chǎn)，平臺公司債務人主體資格未發(fā)生變化，但資產(chǎn)實力且償債能力有所增強  （平臺公司整合的目的是做大做強，一般并入或劃入的均系有價值的公司或資產(chǎn)），將對銀行債權實現(xiàn)產(chǎn)生積極的影響；

        如平臺公司債務人被其他平臺公司或新設公司吸收兼并，則平臺公司債務人主體資格將消失，但由吸收公司或新設公司作為新的承債主體，且吸收公司或新設公司的資產(chǎn)實力應有所增強，對于銀行來說，該債務的償債主體雖變但償債能力加強，亦應系積極的影響；

        如平臺公司債務人被政府列入關停計劃，且未被整合進新的平臺公司，那該平臺公司債務人經(jīng)解散或破產(chǎn)等程序后主體資格將消滅且沒有新的承債主體。這將給銀行帶來消極甚至負面的影響。實踐中，這種情況將較為少見。

        由前述可知，平臺公司債務人整合給銀行帶來的影響也可能有好有壞，對銀行而言，必須未雨綢繆、做好風險防范，在平臺公司債務人整合可能帶來不利影響時應做出積極的應對。

平臺公司債務人被合并

        實踐中，銀行將面臨的平臺公司整合最多見的情形即平臺公司債務人被吸收或兼并，所以銀行應充分理解和掌握公司合并中債權人的權利，以有效維護其債權利益。

        根據(jù)《公司法》第175條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼?！边@一條系銀行解決平臺公司合并后債務問題的基礎，如整合后平臺公司“做大做強”，銀行可據(jù)此要求其承擔原平臺公司的貸款債務。

        作為平臺公司的債權人，銀行對平臺公司作出的合并決議無權進行干涉。但如已在貸款文件中約定“貸款期間，借款人不得發(fā)生公司分立、合并、清算解散等影響其主體存續(xù)的事項”且平臺公司股東已出具相關承諾文件，則銀行可以據(jù)此與其公司及股東交涉，要求其對債務提前清償、重新作出安排或提供擔保等，如若未果，可依法追究其股東違約責任。

        平臺公司應在作出合并決議之日起10內(nèi)將合并事宜通知債權銀行，但若平臺公司怠于通知，則將影響銀行行使異議權。所以，銀行與借款人之間應建立定期聯(lián)系匯報制度，安排專門聯(lián)系人員予以對接，并應切實落實該制度，以掌握平臺公司債務人的最新動向，保障自己的知情權。

        銀行在知悉平臺公司合并事宜后，應視情況采取應對措施，如貸款文件中明確約定“對于平臺公司出現(xiàn)合并、分立等事由時，銀行作為債權人有權解除貸款合同并要求借款人平臺公司提前還款”，則銀行可徑自行使合同解除權，并要求平臺公司即時償付借款本金及利息；如貸款文件中未有前述約定，但在平臺公司合并期間（即合并公告期內(nèi)）貸款期限即將屆滿，銀行亦可要求提前償付借款本金及利息；如貸款文件中未有提前還款相關約定且貸款期限尚有時日，則銀行只能行使異議權。

        根據(jù)《公司法》相關規(guī)定，銀行作為債權人對平臺公司享有異議權，即有權利在法定期限內(nèi)要求平臺公司清償債務或者提供相應的擔保；在公司合并致使合并后的公司資產(chǎn)減少、債務增加（如與虧損乃至資不抵債的企業(yè)合并）等使債權人原有的清償?shù)匚皇艿讲焕绊?、清償利益受到損害的情況下，未到期的債權人應有權要求公司提前清償債務。

        銀行還應注意平臺公司合并對擔保措施帶來的影響，如兼并公司本來就系貸款債權的擔保人，合并后將導致債務與擔保歸于一體，銀行應要求兼并公司提供新的擔保，或提前承擔擔保責任償還貸款；如原貸款擔保系平臺公司以其資產(chǎn)設立抵押或質押擔保，銀行應注意抵質押關系的變更，應由兼并后企業(yè)或新設企業(yè)仍以相關資產(chǎn)提供抵質押；如系第三人提供保證擔保及抵質押擔保，應協(xié)調(diào)平臺公司將合并事宜告知第三人，并取得其書面同意后繼續(xù)設立保證、抵質押擔保，如有條件，應要求出具新的保證函件或辦理新的抵質押擔保手續(xù)。

平臺公司債務人清算注銷

        實踐中，平臺公司債務人不是因合并而被單純的解散注銷的情形較為少見。地方政府主動將平臺公司進行破產(chǎn)清算的情況亦較少，這主要是因為平臺公司一旦啟動解散或破產(chǎn)程序，就將清算并注銷，其法人主體資格就將消失，且沒有承接人，這樣就對平臺公司的各類權利人影響較大，所以一般較為慎用。

        在解散事由  （除因合并或者分立需要解散的除外）出現(xiàn)后進行清算時，如債權人對平臺公司還享有抵押質押等擔保物權，可主張對抵質押物進行處置并優(yōu)先受償。如該筆債權由第三方提供擔保，則銀行可以向該第三方主張要求其承擔擔保責任；但若債權尚未屆滿，相關擔保人可能會以履行期尚未屆滿為由進行抗辯；如清算完畢債務未獲完全清償，則無論債權是否到期，銀行作為債權人均可在清算（破產(chǎn)）完畢6個月內(nèi)向擔保人進行主張。

        在平臺公司股東未全部出資或濫用法人獨立人格的情形下，包括：①公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資，以及依照公司法第26條和第81條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。②《公司法》第20條規(guī)定，公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

平臺公司債務人資產(chǎn)劃轉

        由于國有產(chǎn)權的無償劃轉受政策的影響較大，往往就是國資管理部門的一紙文書即實現(xiàn)了平臺公司間的國有產(chǎn)權轉移，這其中政府行政的影響較大，法律規(guī)范約束不夠充分，所以面對政府實施的平臺公司間產(chǎn)權劃轉，銀行作為債權人的應對措施也較為有限，并缺乏完善的風險防范措施：

        對于股權劃轉型的平臺公司劃轉，銀行的債權不發(fā)生變化，根據(jù)根據(jù)最高人民法院  《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“以收購方式實現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務，仍由其自行承擔。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務，致被控股企業(yè)無力償還債務的，被控股企業(yè)的債務則由控股企業(yè)承擔?！痹瓌t上，銀行仍向原平臺公司主張債權，但如果在劃轉過程中控股企業(yè)轉移被劃轉企業(yè)資產(chǎn)、抽逃資金，將導致被劃轉企業(yè)償債能力下降，銀行可徑向控股企業(yè)主張償還債權。

        對于資產(chǎn)劃轉型的平臺公司劃轉，銀行債權的實現(xiàn)因原平臺公司的資產(chǎn)被劃轉而受有影響，所以，銀行收到劃轉事項通知后應與地方政府、劃轉企業(yè)、被劃轉企業(yè)積極商討，并制訂相應的債務處置方案?！镀髽I(yè)國有產(chǎn)權無償劃轉管理暫行辦法》規(guī)定，“如被劃轉企業(yè)未對負債及或有負債提出妥善解決方案的，不得實施無償劃轉。”但該辦法未對具體的參考方案、方案協(xié)商程序等提出指導，所以，在實踐中銀行只能積極與劃轉雙方企業(yè)密切協(xié)商，以達成妥善的解決方案，保障債權的完全實現(xiàn)?，F(xiàn)實達成的方案無外乎兩種，其一“負債隨著資產(chǎn)走”，對銀行的負債由劃轉企業(yè)承接，其二仍由原平臺公司作出償債主體，但要求附加劃轉企業(yè)或其它第三方提供擔保。

        由于平臺公司被整體劃轉，銀行債權指向的償債主體往往還是該平臺公司，所以為該筆債權提供的擔保措施大多不需要調(diào)整，銀行應注意維護這些擔保措施的效力，在債務人無力承債時以實現(xiàn)擔保權利的方式進行受償。



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